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中国公司股票境外间接上市的立法及评价
来源:www.hongkongregistry.org 时间:2010-5-31

中国公司股票境外间接上市的立法及评价

  (一)立法概况

  1、1993年4月9日国务院证券委批转中国证监会《关于境内企业到境外公开发行股票和上市存在问题的报告》。《报告》指出,为了防止境内企业一哄而上到境外发行股票和上市,避免国有资产产权受到侵害,保护国家和投资者利益,对境内企业 到境外发行股票和上市要统一严格审批。

  2、1994年2月4日,中国证监会发布了《关于境内企业到境外发行股票和上市审批程序的函》,再次明确事先审批原则,要求所有直接或间接到境外发行股票上市的境内企业及其境外关系人,应事先向中国证监会汇报情况,说明意图和解释方案。

  3、1997年6月20日国务院发布《关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》,该《通知》主要规定了以下内容:

  (1)在境外注册中资控股的境外上市公司,如进行分拆上市和增发股份,应受当地证券监管机构监管,中资控股股东的股权持有人应事后将有关情况报中国证监会备案。

  (2)在境外注册的中资非上市公司和中资控股的上市公司,以其境外资产或其在境内实际拥有三年以上的境内资产在境外申请发行股票和上市的,可依照当地法律进行,但其境内股份持有人应先征得省级人民政府或国务院有关主管部门同意;其不满三年的境内资产不得在境外发行股票和上市(特殊情况例外)。

  (3)凡境内企业通过收购、换股、划转以及其他形式转移到境外中资非上市公司或者境外中资控股上市公司在境外上市,以及将境内资产通过先转移到境外中资非上市公司再注入境外中资控股公司在境外上市,境内企业或者中资控股股东的境内股权持有人应履行报批和审批程序。

  (4)重申禁止境内机构和企业通过购买境外上市公司控股权方式进行买壳上市。

4、1999年7月1日生效的《中华人民共和国证券法》第29条规定,“境内企业直接或者间接到境外发行证券或者将其证券在境外上市交易,必须经国务院证券监督管理机构批准”。

   但于2006年1月1日起正式实施的重新修订后的《证券法》取消了上述规定。

5、2000年6月日中国证监会发布《关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知》,该《通知》,除重申继续执行1997年6月29日《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》外,还要求律师就境外发行股票和上市事宜出具法律意见书,其内容应包括:境外公司概况、本次发行股票的基本情况、境外公司权益形成演变的过程及合法性等。

  6、2003年3月7日由对外贸易经济合作部等四部局颁布了《外国投资者并购境内企业暂行规定》。该《暂行规定》规定,外国投资者并购境内企业设立外商投资企业,应依规定经审批机关批准,并向登记机关办理变更登记和设立登记。

   7、2005年1月24日和4月21日国家外汇管理局先后发布了《关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知》(11号文)和《关于境内居民个人境外投资登记及外资并购外汇登记有关问题的通知》(29号文)。“两个通知”的目的是为了防止非法资金外逃和并购国内资产造成的国有资产流失。其中“11号文”规定,境内居民境外投资直接或间接设立、控制境外企业,应参照《境外投资管理办法》的规定办理审批、登记手续。同时还规定,境内居民为换取境外公司股权凭证及其他财产权利而出让境内资产和股权的,应取得外汇管理部门的核准。上述两个文件的颁布使得大量拟赴境外上市的企业因此而受阻。

   8、2005年10月国家外汇管理局又发布了《关于境内居民通过境外特殊目的公司境外融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(75号文)。该《通知》明确了境外设立特殊目的公司、返程投资等业务的登记管理程序,只要特殊目的公司按规定办理了境外投资外汇登记及变更手续,其返程投资企业就可到外汇管理部门办理外商投资企业外汇管理有关手续,按现行规定办理相关的资金流出入等业务活动。境内企业也可向特殊目的公司支付利润、清算、转股、减资等款项。“75号文”于2005年11月1日起实施,同时“11号文”和“29号文”废止。该文的生效,为中国境内企业境外“红筹上市”确立了新的有管理的开放式的制度。

9、2006年8月9日由国家商务部、国资委、国家税务总局、中国证监会、国家外汇管理局联合发布了《关于外国投资者并购境内企业的规定》。该《规定》第四章第三节专门对“特殊目的公司”作出了特别规定,并于2006年9月8日起正式施行。
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